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規范商標起名,避免被認欺騙性

香煙不可以用“長壽”作商標,藥品不可以用“萬能”作商標,服裝不可以用“健康彩棉”作商標……商標取名竟然還有這樣多講究?那自然,盡管商標是商品跨入市場的敲門磚,但起名也不可以無拘無束,不然這塊金磚可能會砸到企業自己的腳。



北京某生物技術有限公司(下稱原告)提出“中農康必硒”商標(下稱訴爭商標)的注冊申請,指定使用在“蛋;牛奶制品;水果蜜餞”等第29類商品上,被國家商標局和原商評委以訴爭商標有著欺騙性為由給予駁回。原告遂向北京知識產權法院提起訴訟,主張訴爭商標并無實際含義,未用于說明商品功能、用途等特點,不具有欺騙性。法院經審理認為,訴爭商標包含“硒”字,結合指定使用的蛋等商品,容易使相關公眾認為該商品原料中含有人體所需的營養元素“硒”,從而對商品的原料等方面產生錯誤認識,構成《商標法》第十條第一款第(七)項規定的情形。法院對原告的相關主張未予支持。

企業為能夠更好地宣傳和推廣產品,有意將對產品的美好愿景滲透到商標之中,這本身無可厚非。但如此案所提示的,這類凝結在商標上的美好愿景可能因有著欺騙性而碰壁,企業須格外注意。那么,怎么知道一個標識有沒有有著欺騙性呢?

第一步:明確商品或服務的相關公眾

什么是欺騙性?《商標法》第十條第一款第(七)項后半句“容易使公眾對商品的質量等特點或者產地產生誤認”對此進一步釋明。由此可見,“公眾”是欺騙性的判定主體。問題是,在這的“公眾”指的是“相關公眾”,或是“社會公眾”?顯而易見,人們對欺騙性的認識會因其認知水平、購買經驗等的不同而有一定的差異,以不同主體當做欺騙性的判定主體,得到的結論可能相去甚遠。

現階段司法實踐中普遍認為,這一款規定的“公眾”指的是“相關公眾”。相對于社會公眾,以相關公眾是否容易產生誤認當做欺騙性的判定標準,避免了因欺騙性門檻過低使一些標識喪失當做商標使用和注冊的可能性。

此案中,訴爭商標指代的是第29類“蛋;牛奶制品;水果蜜餞”等商品,其相關公眾是與這類商品有關的購買者和營銷有密切關系的其他經營者。在判定訴爭商標是否有著欺騙性時,理應從上述主體的普遍認知水平及認知能力出發,判定其有沒有容易對商品的質量等特點發生誤認。對于相關公眾根據日常生活經驗等容易產生誤認的標識,理應認定有著欺騙性。

欺騙性判定不必考慮商標申請人的主觀意愿。即便申請人主張標識并無實際含義,也未用來說明商品或服務的相關屬性,只要標識客觀上易于導致相關公眾誤認,就構成《商標法》第十條第一款第(七)項規定的情形。

第二步:切合標識指代的商品或服務

依據商標法總體架構所建立的結構體系,《商標法》第十條第一款是嚴禁作為商標logo應用的絕對條款。按此邏輯,在判定標識有沒有構成該款第(七)項規定的欺騙性時,是否不必考量標識特定應用的商品或服務類別,只考量標識本身能否形成欺騙誤導?

答案是否定的。標識只有與商品或服務結合才可以形成識別來源的功能,欺騙性判定務必以商品或服務為基礎。撇開標識指定應用的商品或服務,欺騙性判定就成了無水之源、無本之木。

“帶有欺騙性”,具體來說,指的是商標標識的文字、圖形等掩蓋了該標識所應用商品在質量、主要原料、功能、用途或產地等層面的實情,足夠使公眾對商品的實情形成錯誤認識。由此可見,標識有沒有帶有欺騙性,是相對于標識所應用商品或服務的特點等層面的實情而言的。離開其特定應用的商品或服務類別,難以認定標識本身有沒有存在虛假或誤導。即便是相同標識,應用在不同的商品或服務上,有沒有具有欺騙性的結論也有所不同。假定將本案訴爭商標應用在如服裝、計算機軟件等其他商品或服務上,就難以認定其具有欺騙性。因此,判定欺騙性須以該標識指代的商品或服務為基礎。

第三步:作結論

著眼于相關公眾的常見認知水平及認知能力,切合標識特定應用的商品或服務類別,即可從總體上審查其含義和內容與商品或服務本身的屬性有沒有一致,得出標識有無欺騙性的結論。

以本案為例,訴爭商標為“中農康必硒”文字商標,其中“硒”是一種動物體務必的營養元素。訴爭商標應用在第29類“蛋;牛奶制品;水果蜜餞”等商品上,易于使相關公眾認為該商品原料中含有人體所需的營養元素“硒”,從而對商品的原料等層面形成錯誤認識,因此訴爭商標具有欺騙性。

在作欺騙性判定時,是否需要考量訴爭商標的應用情況呢?有觀念認為,標識的應用全過程能夠發揮信息傳遞的作用,相關公眾很有可能逐漸認識到其指代商品或服務的真實情況,進而消除標識本身帶有的欺騙性。

實際上,任何一個標識在投入市場后,都很有可能通過應用消除原來存在的注冊障礙,比如缺乏顯著性的標識經過應用獲得顯著性。但《商標法》第十條第一款作為公序良俗原則在商標法上的直接體現,影響著國家和社會整體利益,是商標法對標識得以作為商標應用的最低要求。

商標起名是個技術活,一著不慎可能滿盤皆輸。在商標申請注冊前,如能對標志有無欺騙性做出預判,修正可能具有欺騙性的成分,將有助于減少商標被駁回的風險。
















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